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數(shù)字經(jīng)濟的壓艙石、國家安全的新維度 ——《數(shù)據(jù)安全法》解讀

2021-06-16
來源:網(wǎng)絡安全應急技術國家工程實驗室

《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》(“數(shù)安法”或“本法”)于2021年6月10日經(jīng)全國人大常委會第二十九次會議通過,定于2021年9月1日起施行?!稊?shù)安法》是我國數(shù)據(jù)安全領域的首部、也是基礎性法律。全文七章共55條,包括:總則、數(shù)據(jù)安全與發(fā)展、數(shù)據(jù)安全制度、數(shù)據(jù)安全保護義務、政務數(shù)據(jù)安全與開放、法律責任和附則。

  下文擬從《數(shù)安法》的立法背景、治理體系、數(shù)據(jù)跨境、分類分級、法律責任等幾個主要方面進行解讀。

  一、 立法背景

  平衡數(shù)據(jù)“發(fā)展”與“安全”之間的關系是貫徹《數(shù)安法》全文的主要基調。數(shù)據(jù)的開發(fā)利用是數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的引擎,而數(shù)據(jù)安全事件又會給個人、社會、乃至國家安全帶來威脅和挑戰(zhàn)。

  1、 數(shù)據(jù)是數(shù)字時代的“石油”

  根據(jù)中國信通院發(fā)布的《全球數(shù)字經(jīng)濟新圖景(2020年)》,全球數(shù)字經(jīng)濟體量連年增長,在國民經(jīng)濟中占據(jù)核心地位,47個國家數(shù)字經(jīng)濟總規(guī)模超過31.8萬億美元,占GDP比重高達41.5%。

  數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的關鍵要素是數(shù)據(jù),2020年3月30日《中共中央、國務院關于構建更加完善的要素市場優(yōu)化配置體制機制的意見》明確提出了數(shù)據(jù)成為土地、資本、勞動力及技術之外的第五大基本市場要素?!睹穹ǖ洹肥状螌?shù)據(jù)和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)納入保護范圍,賦予數(shù)據(jù)一定的財產(chǎn)屬性。

  2、 數(shù)據(jù)安全問題帶來新挑戰(zhàn)

  大數(shù)據(jù)帶來了萬物互聯(lián),而頻頻引發(fā)的各類數(shù)據(jù)安全事件也隨踵而至。其所侵害的對象已經(jīng)從傳統(tǒng)的個人隱私、企業(yè)權益擴展至政治安全、軍事安全等國家安全領域。例如,2018年臉書公司(Facebook)5000萬用戶信息被泄露,被“劍橋分析”盜取用于大數(shù)據(jù)分析,在某種程度上影響了美國總統(tǒng)大選。

  2014年2月27日習近平在中央網(wǎng)絡安全和信息化領導小組第一次會議上的講話中指出“沒有網(wǎng)絡安全就沒有國家安全”。2016年出臺的《網(wǎng)絡安全法》同作為《國家安全法》的下位法,其更側重于保護計算機信息系統(tǒng)安全,對于數(shù)據(jù)安全這一新型的、獨立的保護客體著墨不多。另一方面,近年來行業(yè)數(shù)據(jù)安全問題日益顯現(xiàn),引起廣泛社會關注。隨著相關行業(yè)標準、規(guī)章相繼完備,呼吁著數(shù)據(jù)安全領域的上位法出臺。從2019年的《數(shù)據(jù)安全管理辦法(征求意見稿)》,到2020年和2021年的《金融數(shù)據(jù)安全 數(shù)據(jù)安全分級指南》《健康醫(yī)療數(shù)據(jù)安全指南》《快遞物流服務數(shù)據(jù)安全指南(征求意見稿)》《網(wǎng)絡預約汽車服務數(shù)據(jù)安全指南(征求意見稿)》等,直至2021年5月發(fā)布的《汽車數(shù)據(jù)安全管理若干規(guī)定(征求意見稿)》都是例證。

  二、 治理體系

  在數(shù)據(jù)安全治理方面,《數(shù)安法》構建了“一個頂點、多維度配合、全社會參與”的協(xié)同體系。

  “一個頂點”即中央國家安全領導機構,負責全國的數(shù)據(jù)安全工作決策和議事協(xié)調,研究制定、指導實施國家數(shù)據(jù)安全戰(zhàn)略和重大方針政策,統(tǒng)籌協(xié)調國家數(shù)據(jù)安全的重大事項和重要工作。

  “多維度配合”指在中央國家安全領導機構的領導或指導下,各地區(qū)、各行業(yè)主管部門,線上與線下的全方位、交叉配合進行監(jiān)管,具體包括:

  工業(yè)、電信、交通、金融、自然資源、衛(wèi)生健康、教育、科技等主管部門負責本行業(yè)、本領域內監(jiān)管;

  公安機關、國家安全機關負責在職責范圍內進行監(jiān)管;

  國家網(wǎng)信部門負責網(wǎng)絡數(shù)據(jù)安全方面的監(jiān)管;

  各地區(qū)、各部門負責各自工作中收集和產(chǎn)生的數(shù)據(jù)及數(shù)據(jù)安全。

  “全社會參與”指以上監(jiān)管機構之外,《數(shù)安法》還賦予多個主體相應職責,鼓勵全社會從不同維度參與數(shù)據(jù)安全工作,包括制定數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃、制定相關標準、開展風險評估、制定數(shù)據(jù)安全行為規(guī)范和團體標準等。涉及十余個主體,主要包括:省級以上人民政府、國務院標準化行政主管部門、重要數(shù)據(jù)處理者、行業(yè)組織、科研機構、企業(yè)、個人、數(shù)據(jù)交易中介機構、在線數(shù)據(jù)處理機構、公共事務管理機構等。

  數(shù)據(jù)安全治理體系結構圖如下:

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  三、 數(shù)據(jù)的分類分級保護

  眾所周知,個人信息和重要數(shù)據(jù)是我國現(xiàn)階段數(shù)據(jù)保護的重點。而重要數(shù)據(jù)的概念界定和認定機制一直以來是立法工作的難點,雖然《網(wǎng)絡安全法》擬通過關鍵信息基礎設施保護重要數(shù)據(jù),但相關配套制度仍未出臺。

  《數(shù)安法》第21條規(guī)定國家建立數(shù)據(jù)分類分級保護制度,并提出了分類分級的概括性標準。與之前草案相比,本條不僅明確了重要數(shù)據(jù)目錄的制定主體,即國家數(shù)據(jù)安全工作協(xié)調機制統(tǒng)籌協(xié)調有關部門,還在重要數(shù)據(jù)概念基礎上首次提出一個的數(shù)據(jù)類別,即國家核心數(shù)據(jù)。至于重要數(shù)據(jù)更細顆粒度的具體目錄則留給各地區(qū)、各部門根據(jù)數(shù)據(jù)分類分級保護制度自行確定。

  國家數(shù)據(jù)安全工作協(xié)調機制作為《數(shù)安法》的一項重要制度創(chuàng)新,旨在針對數(shù)據(jù)場景一方面極具多樣和專業(yè)性、而數(shù)據(jù)監(jiān)管另一方面需要大量跨部門協(xié)調這一特點,完善了數(shù)據(jù)安全監(jiān)管框架設計。重要數(shù)據(jù)保護制度的建立和不斷完善在國家數(shù)據(jù)安全工作協(xié)調機制的推動下值得期待。

  四、 數(shù)據(jù)跨境的“矛”與“盾”

  由于經(jīng)濟全球化和互聯(lián)網(wǎng)的天然屬性,數(shù)據(jù)在不同國家和地區(qū)之間大規(guī)模、高頻率的流動,數(shù)據(jù)全球化成為推動全球經(jīng)濟發(fā)展的重要力量。在地緣政治方面,美國“棱鏡門”事件推動了各國政府將數(shù)據(jù)跨境流動與國家安全、國家主權等政策逐漸掛鉤,加劇了世界各國在網(wǎng)絡空間的戰(zhàn)略博弈和數(shù)據(jù)資源爭奪。在這方面,《數(shù)安法》構建了我國數(shù)據(jù)跨境流動的“矛”與“盾”。

  1、 域外追責及反制威懾 -- 跨境數(shù)據(jù)安全之“矛”

  《數(shù)安法》在總則第2條中依據(jù)保護管轄原則,規(guī)定數(shù)據(jù)活動無論在境內還是境外,只要損害我國國家安全、他人合法權益的,就要依法追究法律責任。該規(guī)定賦予了《數(shù)安法》域外適用效力。

  依據(jù)國際法的對等原則,《數(shù)安法》第26條就國外采取與數(shù)據(jù)投資、貿易相關的歧視性措施時,賦予我國采取反制措施的權利??梢哉f是在數(shù)據(jù)安全“守”勢的基礎上保留了反擊的主動權。

  2、 規(guī)范數(shù)據(jù)跨境流動 -- 跨境數(shù)據(jù)安全之“盾”

  《數(shù)安法》第11條表明我國對數(shù)據(jù)跨境流動的基本態(tài)度,即在確保數(shù)據(jù)安全的前提下,促進跨境自由流動,積極開展數(shù)據(jù)安全治理、數(shù)據(jù)開發(fā)利用等領域的國際交流與合作、參與國際規(guī)則和標準的制定。在數(shù)據(jù)出境方面,《數(shù)安法》第31條雖僅簡單指向《網(wǎng)絡安全法》和待制定的出境安全管理辦法,但可以推斷安全評估制度將在數(shù)據(jù)出境管理方面擔任起“安全閥”的重要作用。在數(shù)據(jù)入境方面,很多國家為了爭奪數(shù)據(jù)資源也已經(jīng)開展了積極的多邊或雙邊談判,謀求建立符合其利益的全球數(shù)據(jù)流動圈,例如歐盟GDPR項下的“充分性”認定名單、美國推動的《美墨加貿易協(xié)議》(USMCA)、亞太經(jīng)合作組織(APEC)的“跨境隱私規(guī)則”(CBPR)等。而2020年簽署的《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定》(RCEP)則是我國打造自己的數(shù)據(jù)跨境流動“朋友圈”的一個良好開端。

  《數(shù)安法》第25條提出數(shù)據(jù)出口管制概念,即國家對與履行國際義務和維護國家安全相關的屬于管制物項的數(shù)據(jù)依法實施出口管制。這與《出口管制法》物項定義中包括“相關的技術資料等數(shù)據(jù)”遙相呼應,其目的類似美國的《2018年出口管制法》和《出口管制條例》(EAR)項下對科技數(shù)據(jù)的出境限制。

  《數(shù)安法》第36條提出了境外司法或執(zhí)法機構調取數(shù)據(jù)的報告批準制度。該制度實際上是回應了近年來很多國家,包括美國《澄清境外數(shù)據(jù)合法使用法案》(Cloud Act)在內,不斷擴大跨境數(shù)據(jù)調取權利的立法趨勢,為我國數(shù)據(jù)安全提供了一定保障。需要注意本條款雖然在字面上均可歸入數(shù)據(jù)出境范圍,但是與上文第31條中規(guī)范的數(shù)據(jù)出境活動不同。本法第36條涉及的境外數(shù)據(jù)接收者是境外司法或執(zhí)法機構,其活動涉及中國國家主權。事實上,本條款較之前草案增加的表述與《民事訴訟法》第276條“司法協(xié)助”條款相互銜接呼應,印證了其應當適用更嚴格出境限制的必要性。

  五、 責與罰相適應的法律責任

  《數(shù)安法》第六章法律責任與之前草案相比,整體上并非簡單的加重處罰,而是對處罰幅度進行了調度,注重責與罰相適應,具體體現(xiàn)在:(1)降低違反相關數(shù)據(jù)安全保護義務的處罰上限;(2)明確對違反國家核心數(shù)據(jù)管理制度,危害國家主權、安全和發(fā)展利益的嚴厲處罰;(3)增加對違反相關規(guī)定,向境外提供重要數(shù)據(jù)行為的相關處罰;(4)對違反相關規(guī)定,拒不配合數(shù)據(jù)調取的行為,降低對直接負責的主管人員和其他直接責任人員的處罰力度,但增加了造成嚴重后果的處罰的相關規(guī)定。

  六、 結語

  當前國際形勢復雜多變,特別是新冠疫情給世界主要經(jīng)濟體造成巨大沖擊,全球面臨經(jīng)濟大衰退。然而,數(shù)字經(jīng)濟以其高融合、高技術、高增長等特性,將成為我國經(jīng)濟發(fā)展的新引擎。數(shù)字經(jīng)濟的要素是數(shù)據(jù),數(shù)據(jù)也是國家基礎性戰(zhàn)略資源,沒有數(shù)據(jù)安全就沒有國家安全。為了應對數(shù)據(jù)這一非傳統(tǒng)領域的國家安全風險與挑戰(zhàn),《數(shù)安法》應運而生,旨在通過立法提升國家數(shù)據(jù)安全保障能力,維護國家主權、安全和發(fā)展利益。

  綜上,《數(shù)安法》不僅擔當了國家數(shù)字經(jīng)濟壓艙石這一重任,還賦予了國家安全一個全新的監(jiān)管維度。




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