編者按:
今天這篇文章關注歐盟在開啟《數(shù)據(jù)法》(the Data Act)立法過程【參見:數(shù)據(jù)要素治理 | 歐盟《數(shù)據(jù)法》初始影響評估(全文翻譯)】的公開意見征詢時,曾探討過強制性地要求B2G的數(shù)據(jù)共享的情形。
在公號君看來,這個情形與我國“重要數(shù)據(jù)”的界定有著很強的邏輯相似性。因此提出來和大家做探討。
“重要數(shù)據(jù)”主要表征公共利益和國家安全
在【從立法價值取向出發(fā)理解《網(wǎng)絡安全法》中的“重要數(shù)據(jù)”】一文中,公號君提出:
縱觀《國家安全法》和《網(wǎng)絡安全法》,主要保護的對象是整體層面(包括國家和社會)的安全利益和個人層面的安全利益。兩部法律共同價值取向是:
一、個人是弱者,需要法律保護。
二、公共利益和國家安全,是公共產(chǎn)品(public goods),自然人、企業(yè)都不會主動提供,因此只能靠組織公權力集體產(chǎn)出這樣的公共產(chǎn)品,而法律就是組織公權力的一種清晰、穩(wěn)定的形式,所以需要法律來保護公共利益和國家安全。
三、純粹單個企業(yè)或組織的安全利益,無需國家直接運用公權力出面保護,現(xiàn)有的刑法、民商法等已經(jīng)提供了足夠的法律手段。例如,僅僅對一家企業(yè)重要的數(shù)據(jù),比如進出貨記錄,專利,商業(yè)并購記錄,會議紀要等,如果不涉及公共利益和國家安全,為什么要政府公權力去評估這些數(shù)據(jù)流出去,會對企業(yè)的商業(yè)秘密,知識產(chǎn)權造成什么樣的風險?顯然,這樣做不僅沒必要,而且還會吃力不討好。企業(yè)也會覺得政府管得太寬、太多,干涉企業(yè)的經(jīng)營自由。政府也會覺得無從下手,因為在“什么數(shù)據(jù)對企業(yè)來說最重要”這個問題上,企業(yè)一定會比政府有發(fā)言權,判斷也更為準確。
因此,“重要數(shù)據(jù)”指涉的是第二種情形(關鍵信息基礎設施保護也屬于該種情形):
在大數(shù)據(jù)時代,數(shù)據(jù)收集、匯聚、流轉等,大量地發(fā)生在公共部門之外,許多企業(yè)掌握著海量的數(shù)據(jù)資源。這些數(shù)據(jù),已經(jīng)具備了影響國家、公共利益的可能性。
這也才有了《數(shù)據(jù)安全法》中的國家開展數(shù)據(jù)分類分級的制度設定【對《數(shù)據(jù)安全法》的理解和認識 | 數(shù)據(jù)分級分類】。
前一篇文章指出,實際上不同部門對于重要數(shù)據(jù)的界定還處于需要協(xié)調的狀態(tài),【行業(yè)梳理 | 工信領域數(shù)據(jù)安全中的分類分級】,公號君從另一個角度和大家分享歐盟對于具有“明確的公共屬性”(clear public interest)的數(shù)據(jù)的立法舉措。
歐盟考慮強制B2G數(shù)據(jù)共享也是基于公共利益
在《數(shù)據(jù)法》(the Data Act)的初始影響評估(Inception Impac Assessment)【全文翻譯見:數(shù)據(jù)要素治理 | 歐盟《數(shù)據(jù)法》初始影響評估(全文翻譯)】中,歐盟委員會提出以下對于加強公共部門對私營部門數(shù)據(jù)的訪問(即B2G的數(shù)據(jù)訪問)的政策選項:
數(shù)據(jù)共享要求
透明度要求
保障措施
促進就這些數(shù)據(jù)的使用條件達成協(xié)議的中介結構,包括報酬
為一系列確定的公共利益目的進行強制性的數(shù)據(jù)共享,同時牢記對個人數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)權利的保障措施。
而在《數(shù)據(jù)法》的公開意見征詢中,歐盟委員會提出了一個非常有爭議性的話題,有可能施加具有約束力的規(guī)則,讓政府能夠強制獲得私營部門的數(shù)據(jù)。
在公開意見征詢中,歐盟委員會闡明了圍繞政府獲取商業(yè)和私人持有的數(shù)據(jù)的一些基本問題,包括:
在哪些情況或領域,B2G數(shù)據(jù)共享應該是強制性的?公開意見征詢列出了一長串可能的情況、領域和場景,包括:(1) 緊急情況和危機管理、預防和復原力,(2) 制作官方統(tǒng)計數(shù)據(jù),(3) 保護環(huán)境,(4) 促進更健康的社會,(5) 提供更好的公共教育服務,(6) 促進包容性社會,(7) 基于證據(jù)的公共服務交付和政策制定。這一系列用例需要從一系列私營部門的參與者那里獲取數(shù)據(jù),如移動網(wǎng)絡運營商的移動數(shù)據(jù)、零售商的消費者統(tǒng)計數(shù)據(jù)、制造商的排放數(shù)據(jù)、公司的就業(yè)數(shù)據(jù)等。【如下圖所示】
公共部門是否應該為訪問私人擁有的數(shù)據(jù)而付費?如果是的話,又該付多少錢?該建議包括一系列的成本模式選擇,以補償私營部門向公共部門提供數(shù)據(jù)的行為:(a)免費,(b)按市場價格,(c)按邊際成本(相當于生產(chǎn)成本和私營部門的成本回收模式),(d)按市場價格或低于市場價格的優(yōu)惠費率,或(e)根據(jù)情況按不同的成本(包括無成本)。【如下圖所示】
在分享數(shù)據(jù)時,哪些保障措施應該保護私營部門的數(shù)據(jù)?保障措施可以援引商業(yè)敏感信息的特殊規(guī)則,為數(shù)據(jù)共享請求的相稱性和合理性設定標準,責成公共機構透明地報告數(shù)據(jù)的使用情況,并限制公共部門的數(shù)據(jù)使用和數(shù)據(jù)共享,以及其他選擇。
對歐洲立法者來說,“明確的公共利益”這一概念是B2G數(shù)據(jù)共享的基石,也是對企業(yè)施加強制共享義務的理由。但反之而來的問題是“公共利益”確切的界限在很大程度上仍未確定,嚴重依賴社會經(jīng)濟、文化和歷史因素“。
簡短的討論
從上述分析來看,歐盟委員會似乎和我國立法者有個隔空對話,雙方都認識到,某些類別的數(shù)據(jù)具有很強的公共性,應當給與更強的安全保護水平(中國立法中的主要訴求),甚至要求一定程度上和政府共享(歐盟委員會在《數(shù)據(jù)法》中提出的訴求之一)。