文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
DOI:10.19358/j.issn.2097-1788.2023.11.009
引用格式：陳黎明.網(wǎng)絡(luò)隱私政策“告知同意”規(guī)則的反思與重構(gòu)［J］.網(wǎng)絡(luò)安全與數(shù)據(jù)治理，2023，42（11）：46-52.
0引言
建立在個人信息自決權(quán)基礎(chǔ)之上的告知同意，是個人信息保護(hù)領(lǐng)域的核心規(guī)則。我國《個人信息保護(hù)法》第十三條明確“處理個人信息應(yīng)當(dāng)取得個人同意”，《民法典》第一千零三十五條規(guī)定了處理個人信息的“合法、正當(dāng)、必要”三項原則，《網(wǎng)絡(luò)安全法》第四十一條進(jìn)一步對網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者收集、使用個人信息做出了專門性規(guī)定。從上述規(guī)范可知，我國個人信息保護(hù)法律體系圍繞著告知同意規(guī)則建構(gòu)。這一尊重信息主體意思自治、體現(xiàn)個人信息自決權(quán)的個人信息保護(hù)規(guī)則在理論與實踐中均發(fā)揮重要作用。
但隨著數(shù)字技術(shù)席卷全球，人工智能、區(qū)塊鏈、云計算普遍應(yīng)用，個人信息逐步脫離了封閉式構(gòu)造。數(shù)據(jù)的財產(chǎn)屬性、社會屬性進(jìn)一步凸顯。網(wǎng)絡(luò)平臺紛紛制定隱私政策作為處理用戶個人信息、開展數(shù)據(jù)加工的書面合規(guī)說明，告知用戶個人信息收集、使用、共享情況，以獲取用戶對平臺個人信息處理行為的同意。這一基于傳統(tǒng)告知同意規(guī)則設(shè)定的網(wǎng)絡(luò)隱私政策，在信息過載、數(shù)據(jù)共享頻繁的后數(shù)據(jù)時代，面臨“形式化”風(fēng)險。以百度APP隱私政策（2023年4月7日生效版）為例，其篇幅長達(dá)2萬字，且存在圖表及諸多需跳轉(zhuǎn)頁面的超鏈接，譬如《百度兒童個人信息保護(hù)聲明》《百度隱私權(quán)保護(hù)聲明》以及第三方SDK情況說明。普通用戶相對難以弄懂條款內(nèi)涵及可能出現(xiàn)的法律后果。平臺不考慮隱私政策專業(yè)性、耗時性問題，用戶淺層閱讀隱私政策、以隱私換取極小便利［1］，共同導(dǎo)致有效“告知”難以實現(xiàn)。二是網(wǎng)絡(luò)隱私政策場景下用戶的知情權(quán)、選擇權(quán)被架空，若用戶不同意平臺設(shè)定的隱私政策，則無法使用相關(guān)功能和接受平臺服務(wù)。這種“全有全無”的模式架構(gòu)實際上擠占了用戶的選擇空間，用戶為獲取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)只能同意網(wǎng)絡(luò)平臺隱私政策，此情形下的不同意選項形同虛設(shè)［2］。三是傳統(tǒng)告知同意框架下的既有強(qiáng)化措施可行性低下?！秱€人信息保護(hù)法》第十七條要求以“顯著方式、清晰易懂”的語言進(jìn)行告知，歐盟《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》亦規(guī)定“以清晰和平白的語言”來提供個人信息處理事項，但落實法律的概括規(guī)定往往存在難度。若網(wǎng)絡(luò)平臺以增加“警示”的方式強(qiáng)化告知，則會引起用戶的“警示疲勞”；若網(wǎng)絡(luò)平臺采用通俗語言表達(dá)個人信息處理規(guī)則，隱私政策則會更加冗長；若網(wǎng)絡(luò)平臺采用簡潔表達(dá)以減輕用戶閱讀負(fù)擔(dān)，則難以做到顯著、全面、清晰告知。從上述分析可知，傳統(tǒng)告知同意框架下的三種強(qiáng)化措施均難以達(dá)到理想化效果，亟需新理論、新方案以破除網(wǎng)絡(luò)隱私政策中告知同意規(guī)則面臨的現(xiàn)實困境。
基于告知同意規(guī)則在網(wǎng)絡(luò)隱私政策場景中存在的上述問題，本文對傳統(tǒng)告知同意規(guī)則的理論基礎(chǔ)——“理性人假設(shè)”學(xué)說、個人信息私有化預(yù)設(shè)、個人信息控制論進(jìn)行逐一反思，梳理出了傳統(tǒng)告知同意架構(gòu)與網(wǎng)絡(luò)隱私政策場景不適配的癥結(jié)。并從有限理性預(yù)設(shè)及歐美個人信息改革法案中普遍采用、能夠有效突破告知同意理論困境的情景脈絡(luò)完整性理論出發(fā)，對網(wǎng)絡(luò)隱私政策場景中個人信息保護(hù)的底層邏輯進(jìn)行詳細(xì)論證。基于上述理論，本文主張構(gòu)建強(qiáng)告知弱同意的告知同意規(guī)則新模式。一方面，以《民法典》規(guī)定的格式條款規(guī)則嚴(yán)格規(guī)范網(wǎng)絡(luò)平臺的告知行為，確保用戶充分知情；另一方面，基于情景脈絡(luò)完整性理論明確同意規(guī)則彈性適用限度，以是否符合用戶合理期待這一實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)取代傳統(tǒng)的個人信息敏感程度界分標(biāo)準(zhǔn)，助力告知同意規(guī)則在網(wǎng)絡(luò)隱私政策場景下煥發(fā)出新的蓬勃生機(jī)。
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作者信息：
陳黎明
（湖南師范大學(xué)法學(xué)院，湖南長沙410081）
